• Nieuws
    • Accountancy
    • Fiscaal
    • Vaktechniek
  • Blog
  • Thema
    • AV2: Bedrijfsoverdracht
    • AV-Top 50
    • Checkpoints
    • Corona
    • AV1: Lifestyle en carrière
  • Partners
  • Software
  • Opleidingen
  • Vacatures
    • Kantoren
  • Kennisdocs
  • Events
    • Nationale salarisdag
  • Over ons
  • Adverteren
  • Vrienden
  • Contact
  • Shop
  • Facebook
  • Twitter
  • LinkedIn
  • Mail
  • Spring naar de hoofdnavigatie
  • Door naar de hoofd inhoud
  • Spring naar de eerste sidebar
  • Spring naar de voettekst
Accountancy Vanmorgen

  • Over ons
  • Adverteren
  • Vrienden
  • Contact
  • Shop
Aanmelden nieuwsbrief
  • Nieuws
    • Accountancy
    • Fiscaal
    • Vaktechniek
  • Blog
  • Thema
    • AV2: Bedrijfsoverdracht
    • AV-Top 50
    • Checkpoints
    • Corona
    • AV1: Lifestyle en carrière
  • Partners
  • Software
  • Opleidingen
  • Vacatures
    • Kantoren
  • Kennisdocs
  • Events
    • Nationale salarisdag
Home » De pensioenvalkuil bij bedrijfsovername

De pensioenvalkuil bij bedrijfsovername

Branches, Nieuws

20 april 2022 door Paul van Ravenzwaaij

fusie- en overnames

Bij een overname van een bedrijfsonderdeel gaan ook de hierbij betrokken werknemers over op de verkrijger. Het is niet zelden gebruikelijk dat voor deze overname een nieuwe entiteit wordt opgezet. Vanuit deze nieuwe entiteit wordt aan de werknemers een nieuwe arbeidsovereenkomst aangeboden die gebaseerd dient te zijn op dezelfde arbeidsvoorwaarden als men voorheen had bij de vervreemdende partij. Recente rechtspraak laat zien dat dit ten aanzien van de pensioenregeling de nodige problemen kan opleveren.

Bij een overname van de aandelen van de betreffende onderneming verandert er voor de werknemers feitelijk niets ten aanzien van hun arbeidsovereenkomst. Anders ligt dit indien er sprake is van de overgang van een bedrijfsonderdeel of de bedrijfsactiviteiten. In dat geval bepaalt artikel 7:663 Burgerlijk Wetboek dat de verplichtingen die voortvloeien uit de arbeidsovereenkomst van de betreffende werknemers van rechtswege overgaan op de verkrijger. Ten aanzien van de arbeidsvoorwaarde pensioen is in artikel 7:664 BW een uitzondering opgenomen. Indien de verkrijger aan deze werknemers dezelfde pensioenovereenkomst aanbiedt als hij reeds heeft met zijn eigen werknemers dan is artikel 7:663 niet van toepassing op de pensioenregeling. Hetzelfde geldt indien de verkrijger onder de werkingssfeer van een bedrijfstakpensioenfonds valt en de overgenomen werknemers verplicht gaan deelnemen aan deze pensioenregeling.

In de praktijk is het niet altijd mogelijk om de bestaande pensioenregeling voort te zetten vanuit de overnemende partij. Dit speelt zich bijvoorbeeld af indien de vervreemder is aangesloten bij een ondernemingspensioenfonds en de verkrijger zich hierbij niet kan aansluiten. Of niet wil aansluiten omdat het pensioenfonds aan deze aansluiting bepaalde aanvullende eisen stelt waaraan de onderneming niet wenst te voldoen.

De casus

In januari 2021 heeft Hof Den Bosch (ECLI:NL:GHSHE:2021:81)  uitspraak gedaan in een discussie waarbij twee inmiddels gepensioneerde werknemers van mening waren dat hun voormalig werkgever de gemaakte pensioenaanspraken niet netjes nakwam. In verband met het ingestelde hoger beroep heeft de Procureur-Generaal van de Hoge Raad inmiddels zijn conclusie gepubliceerd (ECLI:NL:PHR:2022:163).

De twee werknemers waren in dienst van een divisie van een beursgenoteerde multinational, die dit bedrijfsonderdeel in 2002 heeft verkocht aan een hiervoor opgerichte onderneming. Van rechtswege zijn de arbeidsvoorwaarden ook overgegaan. Omdat het bedrijfsonderdeel was aangesloten bij het eigen pensioenfonds van de multinational is er ten aanzien van de pensioenregeling het volgende opgenomen in de nieuwe arbeidsovereenkomst: werknemer zal worden opgenomen in een pensioenregeling welke in alle materiële opzichten vergelijkbaar is met de voorwaarden van het pensioenreglement van pensioenfonds X, zoals die golden op de datum van sluiten van de overnameovereenkomst tussen werkgever en onderneming X.

De werkgever brengt de pensioenregeling onder bij een pensioenverzekeraar. De pensioenregeling is gebaseerd op een uitkeringsovereenkomst met dezelfde opbouw als in de voorgaande pensioenregeling. Ten aanzien van de indexatie van ingegane pensioenen, en premievrije pensioenaanspraken van gewezen deelnemers, is bepaald dat deze worden verhoogd mede door aanwending van de overrente. Als maatstaf voor de jaarlijkse aanpassing wordt aansluiting gezocht bij de consumentenprijsindex, met een maximum van het uit de overrentedeling beschikbare percentage verhoogd met 2%.

Tot en met de jaren 2012 is er jaarlijks sprake van een indexatie van de pensioenaanspraken van de twee, sinds 2004 en 2007, gewezen deelnemers. Per 2013 bericht de pensioenverzekeraar dat er geen sprake meer is van voldoende overrentedeling om te kunnen indexeren en dat de werkgever heeft besloten om geen aanvullende koopsommen meer te voldoen ter financiering van de indexatie. De werknemers zijn het hier niet mee eens en stellen een claim in jegens de voormalig werkgever ter nakoming van de indexatieafspraken.

Saillant detail in deze casus is nog dat de bij pensioenfonds X opgebouwde pensioenaanspraken van de twee werknemers zijn overgedragen naar de pensioenverzekeraar en dat hierbij voor de werknemers een hogere pensioenaanspraak is ingekocht dan ze hadden jegens het pensioenfonds.

Oordeel Hof

Het Hof gaat uitgebreid in op de afspraken die werkgever en werknemer met elkaar hebben gemaakt ten aanzien van de arbeidsvoorwaarde pensioen (de pensioenovereenkomst). Volgens het Hof laten deze afspraken niets te wensen over, de nieuwe pensioenregeling is in alle materiële opzichten vergelijkbaar met de pensioenregeling van het pensioenfonds. Dit betekent dat deze regeling op minimaal dezelfde wijze de pensioenen en pensioenaanspraken dient te indexeren als het pensioenfonds dat doet voor haar deelnemers.

De werkgever verweert zich door te stellen dat er sprake is van een voorwaardelijke indexatie ten laste van de gerealiseerde overrente en dat er voor hem geen verplichting bestaat tot bijstorting om een indexatie mogelijk te maken. Verder is de werkgever van mening dat de waardeoverdracht voor de werknemers heeft geleid tot een aanzienlijke verhoging van hun opgebouwde pensioenaanspraken en dat de werkgever hierdoor ontslagen is van zijn verplichting tot het volgen van de indexaties van het pensioenfonds.

Het Hof gaat niet mee in deze redenering. Het gaat er niet om dat het uiteindelijke pensioen in de verzekerde regeling gelijk is aan het pensioen dat de werknemers hadden opgebouwd indien ze deelnemer waren gebleven bij het pensioenfonds. Het gaat erom dat de nieuwe regeling minimaal gelijk is aan de oude regeling. Het voordeel dat de werknemers hebben genoten van de waardeoverdracht staat buiten de afspraken in de pensioenovereenkomst. En uit de pensioenovereenkomst volgt dat de indexatie in de nieuwe regeling minimaal gelijk is aan de indexatie die het pensioenfonds verleent aan haar deelnemers.

Oordeel Procureur-Generaal

Vanwege het door de werkgever ingesteld hoger beroep mocht de Procureur-Generaal zich buigen over het dossier. Met als vraag of het oordeel van het Hof onbegrijpelijk is of uitgaat van een verkeerde rechtsopvatting.

De Procureur-Generaal volgt het oordeel van het Hof dat de afspraak dat de werknemers gaan deelnemen in een pensioenregeling, welke in alle materiële opzichten hetzelfde is als de regeling van het pensioenfonds, betekent dat partijen bedoeld hebben dat de werknemers een pensioen zouden opbouwen zoals dat zou worden opgebouwd bij continuatie van de deelname aan het pensioenfonds, en niet minder, maar ook niet meer.

Deze opvatting betekent dat als het pensioenfonds indexaties toekent aan haar deelnemers, dit is aan het oordeel van het bestuur van het fonds, dat de pensioenregeling van werkgever dezelfde indexaties moet toekennen. Ongeacht hetgeen tot dan toe aan indexaties of verhogingen zijn verleend. De Procureur-Generaal concludeert dat de werkgever aanvullende koopsommen verschuldigd is voor de financiering van indexaties op het moment dat het pensioenfonds een indexatie doorvoert en de overrente bij de verzekeraar niet toereikend is om deze te financieren.

Conclusie

Hoewel het nog even wachten is op het eindoordeel van de Hoge Raad, laat de casus wel duidelijk zien welk financiële risico er schuilt in de gekozen pensioenoplossing bij de overname van een bedrijfsonderdeel. Op basis van de wettelijke bepalingen is de overnemer gehouden om aan de werknemers dezelfde pensioenregeling aan te bieden als ze hadden bij de vervreemder. Indien het niet mogelijk is om hiervoor gebruik te maken van exact hetzelfde pensioenproduct (of dezelfde pensioenuitvoerder) moet de overnemer zich bewust zijn van het toekomstige financiële risico dat hij loopt ten aanzien van de arbeidsvoorwaarde pensioen. Een gedegen pensioen due diligence brengt dit risico in beeld vóór de overname.

Paul van Ravenzwaaij MPLA is pensioendeskundige en verbonden aan Pellicaan Advocaten

 


Deze bijdrage is eerder gepubliceerd op Pensioen Vanmorgen. Met Pensioen Vanmorgen onderbouw je jouw pensioenkennis. Je volgt relevante ontwikkelingen en krijgt nieuwe inzichten door zowel korte als beschouwelijke artikelen. Abonneer je op Pensioen Vanmorgen en ontvang alle ins en outs over pensioenen voor een goed onderbouwd pensioenadvies.

Categorie: Branches, Nieuws Tags: bedrijfsovername, pensioen

Tags: bedrijfsovername, pensioen

Gerelateerde artikelen

24 juni 2022

Overgang naar nieuw stelsel verdient alle aandacht, ook van de accountant!

22 juni 2022

Kansen in de derde pijler voor dga’s en zzp’ers

20 juni 2022

Uitleg afspraken pensioenverdeling bij scheiding: zijn polissen uit te sluiten?

13 juni 2022

Oudedagsverplichting omzetten in een nabestaandenlijfrente?

Geef een antwoord Reactie annuleren

Het e-mailadres wordt niet gepubliceerd. Vereiste velden zijn gemarkeerd met *

Meest gelezen

  • EY compenseert medewerkers met 2600 euro
  • Reputatie accountantskantoren verder onderuit in MT500
  • RSM verhoogt lonen met 5% wegens inflatie
  • Ondernemer kan fluiten naar uitgeleend miljoen, Amsterdams accountantskantoor tekortgeschoten

Partnercarrousel

De mogelijkheden omtrent de bewijslast in geval van BTW-fraude   
De evolutie van accountancy
Visma Pinkweb logo
Do’s en don’ts bij het werven van personeel
Banken introduceren nieuwe bankkoppelingen
Exact logo
Een complete ‘productiestraat’ | Harvest Finance
Yuki logo 042021
Recruit jij accountancytalent op basis van soft skills?
Veilig werken op het wifi-netwerk van Starbucks is mogelijk
Integrated Accounting: controle en inzicht over alle processen

GAC is leverancier van Microsoft Dynamics 365 …  

Een werkdag zónder automatisering? Onvoorstelbaar voor Alfa Accountants en Adviseurs
Bedrijfsoverdracht | Maak het je klant gemakkelijk
‘Met de informatie uit het systeem ben je iedereen altijd een stap voor’
Hoe je rendement wint door een geautomatiseerde backoffice?
Sancties tegen Rusland legt noodzaak tot actuele klantdossiers voor accountantskantoren bloot
Hoe werkgevers medewerkers met schulden kunnen helpen
In gesprek met accountants over SharePoint
‘Een volledige SBR Jaarrekening is nodig om de bank het juiste inzicht te geven’
Hoe online facturatiesoftware het verschil maakt voor Finovion  
Laat de waan van de dag niet regeren
De digitale handtekening: wat moet je er als accountant over weten?
Fiscount en Markus Verbeek Praehep gaan opleidingsaanbod combineren
Qics NEN en ISO 27001 en NEN 7510 gecertificeerd
Van bv naar eenmanszaak; wat zijn de fiscale gevolgen?
Sander Zeijlemaker (MIT): ‘Cybersecurity ook een zaak van financials’
Van reactief naar proactief benaderen van uw cliënten (6 tips)
keurmerk ritregistratie
Geld besparen met BTW over privégebruik auto
10 belangrijke lessen uit de coronarechtspraak voor de accountancybranche
Credion
Credion Den Haag breidt uit naar Delft-Westland
Leergang Herstructureringsdeskundige voor accountants wordt herhaald

Checkpoints van Fiscount en AV

Abonneer nieuwsbrief AV

Vacatures

Ervaren agro-fiscalist | HBO | WO | 24 – 40 uur | Thuiswerken | Groot netwerk
Beginnend assistent-accountant samenstelafdeling
SMK Accountants
Fiscaal jurist
WEA Accountants & Adviseurs
Accountant, Amstelveen
Stolwijk Registeraccountants en Belastingadviseurs
Assistent accountant controlepraktijk
Scab
Relatiebeheerder
Scab
Opdrachtleider met belangstelling om ook ITGC thema op te pakken
Coney
Administratief consulent (32-40 uur)
BROADSTREET
Junior administratief medewerker Nieuwegein, 32-40 uur
van helder
Ervaren controleleider (fulltime)
UNP accountants adviseurs
Fiscaal medewerker accountantspraktijk
Van der Vlugt Accountants
Gevorderde assistent accountancy MKB- Beek -Maastricht
acconavm
Assistent Controlepraktijk (24-40 uur) – Alkmaar
De Hooge Waerder
Adviseur MKB Accountancy
NBA
Assistent Accountant (32-40 uur per week in Alphen aan den Rijn, Gouda of Ridderkerk)
Lansigt
Manager accountancy samenstelpraktijk
acconavm
Manager Assurance
CROP
Fiscount zoekt accountants (AA/RA)
Fiscount
Supervisor Compilation
CROP
Zelfstandig assistent accountant samenstel
SNP Adviseurs
Professional – Loonadministrateur
Van Oers Accountancy & Advies
Ondernemende Belastingadviseur
Boon Accountants Belastingadviseurs/ Boon Registeraccountants
Senior Assistant Accountant RA – Alkmaar, Amsterdam, Hoofddorp, Utrecht, Rotterdam, Eindhoven en Heerlen
RSM
Assistent Accountant, Ede 24 – 40 uur
Schuiteman
Senior Assistent Accountant Controlepraktijk
Boon Accountants Belastingadviseurs/ Boon Registeraccountants
Werken als Salarismedewerker Interim en Detachering
Rikst
Senior Accountant / Teamleider Samenstelpraktijk, vestiging Barneveld
Visser & Visser
Ervaren accountmanager
Fiscount
Assistent Accountant (24-40 uur) – Alkmaar/Heerhugowaard/Beverwijk
De Hooge Waerder
Financial Controller
ENTRPNR
Supervisor Assurance
CROP
Accountant AA (24-40 uur) – Beverwijk
De Hooge Waerder
Klantmanager
Finance Plus
(Junior) Assistent Accountant Controlepraktijk (Audit)
Boon Accountants Belastingadviseurs/ Boon Registeraccountants
Fiscalist
Extendum
Supervisor Compilation
CROP
Zelfstandig Assistent Accountant, Barendrecht
Visser & Visser
Gevorderd Assistent Audit (32-40 uur per week in Alphen aan den Rijn, Gouda of Ridderkerk) 
Lansigt
Assistent accountant – samenstelpraktijk
Scab
(Zelfstandig) assistent-accountant
van de Kamp & van Gelder
Assistent-Accountant (gevorderd)
KRC Van Elderen
Assistent Accountant
Schuiteman
Controleleider (32-40 uur per week in Alphen aan den Rijn of Ridderkerk)
Lansigt
Assistent Accountant, 32 – 40 uur Goes
acconavm
Controleleider
Boon Accountants Belastingadviseurs/ Boon Registeraccountants
Specialist sociale zekerheid
Fiscount
Ervaren accountantsadviseurs (AA/RA)| HBO | 24 – 40 uur | Thuiswerken | Groot netwerk
Fiscount
Fiscalist
SNP Adviseurs
Assistent accountant Controlepraktijk
Van der Vlugt Accountants
Relatiebeheerder BonsenReuling Doetinchem
BonsenReuling
Assistent accountant in Breda
Moore DRV
Professional – Loonadministrateur Onderwijs
Van Oers
Product Marketing Specialist Accountancy
Visma
Accountant Internationaal
Visser & Visser
Accountant Internationaal
Visser & Visser
Manager Accountancy & Advies
Lentink De Jonge
Assistent accountant
Rikst
Fiscount zoekt een specialist sociale zekerheid
Fiscount
(Senior) controller / teamleider Rotterdam
Yaarwerk
Boekhouder – Accounting & Treasury (m/v/x) 20-24 uur, Amsterdam en hybride
Duits-Nederlandse Handelskamer
Senior Assistent Accountant Samenstel​praktijk
Boon Accountants Belastingadviseurs/ Boon Registeraccountants
Senior Assistent Accountant
Schuiteman
Controleleider  
Scab
Accountant relatiebeheerder in Rotterdam
Moore DRV
IT auditor Alphen aan den Rijn, Ridderkerk
Lansigt
Gevorderd assistent accountant in Sliedrecht
Moore DRV
Fiscount Fiscalisten
Fiscount
Compliance officer vaktechneut (24-32 uur in overleg)
UNP accountants adviseurs
Relatiebeheerder / Accountant
KRC Van Elderen
Partner & Externe Accountant
Coney
Ervaren fiscalist-estate planner
Fiscount
Accountant (AA/RA)
SMK Accountants
Senior Supervisor Assurance
CROP
Senior IT-Audit Professional
CROP
Salarismedewerker Interim en Detachering
Rikst
Accountant manager samenstel in Middelburg
Moore DRV
Assistent-Accountant (gevorderd) / aankomend adviseur MKB
KRC Van Elderen
Supervisor Assurance
CROP
Controleleider
SNP Adviseurs
Manager bij Coney Accountancy & Analytics (min 32 uur)
Coney
Tax Manager
Crop
Professional – Medewerker accountancy
Van Oers
Ervaren assistent-accountant en afgestudeerde AA-er
WEA Accountants & Adviseurs
Jaarrekening Specialist, Dordrecht
Visser &Visser
Controleleider in Terneuzen
DRV
Staff Compilation
CROP
Assistent accountant samenstelpraktijk
Van der Vlugt Accountants
Startend assistent accountant (fulltime)
UNP accountants adviseurs
(Junior) Assistent Accountant Samenstelpraktijk
Boon Accountants Belastingadviseurs/ Boon Registeraccountants
Assistent Accountant, Oud-Beijerland
Visser & Visser
Accountant AA (24-40 uur per week in Alphen aan den Rijn of Gouda)
Lansigt
Ervaren allround fiscalisten in Noord-West en Oost-Nederland
Fiscount
Beginnend Assistent-Accountant 
KRC Van Elderen
(Senior) marketeer
Fiscount
Relatiebeheerder Accountancy
Visma
Medewerker Financiële administratie (m/v/x) 24-40 uur, Den Haag
Duits-Nederlandse Handelskamer
Relatiebeheerder zelfstandig (fulltime)
UNP accountants adviseurs
Assistent Accountant in audit & iAccountancy Praktijk
Coney
Accountmanager Accountant AGRO
acconavm
Senior Assistent Accountant RA
Share Impact Accountants

Accountancy Vanmorgen (AV) is het platform voor accountants en iedereen die geïnteresseerd is in nieuws, trends, ontwikkelingen, achtergronden en wetenswaardigheden in en rond accountancy en ondernemerschap.

Accountancy Vanmorgen is een uitgave van MOCuitgevers.

 

Categorie

  • Nieuws
  • Blog
  • Partners
  • Software
  • Opleidingen
  • Vacatures
  • AV-events

Info

  • Over ons
  • Adverteren
  • Vrienden
  • Contact
  • Shop
  • Algemene voorwaarden MOCuitgevers
  • Annuleringsvoorwaarden
  • Privacybeleid
  • Facebook
  • Twitter
  • LinkedIn
  • Mail
Cookies
Om u beter van dienst te kunnen zijn, maakt Accountancy Vanmorgen gebruik van cookies. Klik op instellingen om de cookie instellingen te wijzigen.
  • Ik ga akkoord
  • Instellingen
  • Functionele cookies zijn noodzakelijk voor de werking van deze website.
  • We gebruiken Google Analytics, netjes geanonimiseerd.
  • We gebruiken de marketing cookies om gepersonaliseerde advertenties te tonen.
  • Annuleren
  • Ik ga akkoord

Instellingen